2013年11月16日星期六

第三部分:特拉华州,纽约和其他国家的LLC经理的信托义务

你可能听说过信托职责。这些是公司所欠的职责’对公司及其股东的董事和官员。职责包括责任和忠诚义务。若干法院还包括诚信和公平交易的义务,而其他法院则将其视为忠诚义务的职责。忠诚的责任要求董事真诚地行事,并以公司的最佳利益,并将公司置于公司’对他们的个人兴趣高于他们的兴趣。这也意味着董事必须避免任何损害公司的行为。忠诚义务的职责是善意和公平的责任,要求董事“随着诚实的宗旨和公司的最佳利益和福利,始终采取行动。”护理责任要求董事在抵达决定之前致内地提出明智的决定,并仔细考虑所有可用信息。我以前写过关于忠诚度和护理义务的责任 这里 这里 .

今天,我想专注于LLC管理人员对LLC及其成员欠任何信托职责的问题。毕竟,我们知道,公司的内部治理在很大程度上受到了适用的法规,明确包括信托职责(在特拉华州,只能消除保险费,但不是忠诚的责任 DGCL的第102(B)(7)部分),而LLC在很大程度上是合同的生物,其内部治理主要是营运协议的合同语言。

在特拉华州

直到最近,特拉华州法院在这个问题上走了。最后,利用2013年8月1日,特拉华大会修订了 第18-1104节 在特拉华州有限责任公司的法案中,除非有限责任公司协议另有说明,否则有限责任公司的管理人员和控制成员欠有限责任公司及其成员的信托关怀和忠诚度的信托税。

这意味着如果运营协议对问题保持沉默,则推定是管理者欠这些信托职责。但是,据 第18-1101(c)部分和第18-1101(E)部分 在特拉华州LLC法案的情况下,成员仍然可以在其有限责任公司协议中努力扩大,限制或消除信托职责,除了他们无法消失的一个责任:善意和公平交易的隐含合同契约。

在纽约

在纽约, 第417节 在纽约LLC法律允许经理和成员消除或限制LLC成员的信托职责和责任,但限制。例外包括任何经理的行为或遗漏的责任,这些行为或遗漏是以恶劣的信仰或有意的不当行为或认识的违反法律或导致经理个人获得财务利润或他没有法律题为的其他优势的其他实例。

最近,在2012年底,纽约’最高法院在LLC成员中强制执行非信托职责的合同豁免 Pappas v。Tzolis (2012)。在这种情况下,三名个人组建了纽约有限责任公司,以获得和管理曼哈顿建筑的长期租约。在他们组建的LLC后不久,成员之间出现了重大的商业纠纷,以及其中一名LLC成员,Tzolis提供了另外两次,以便每年贡献的20倍。其他成员接受了该报价。几个月后,Tzolis分配了LLC’长期租赁到开发商,以1750万美元,或者初始成员的200多倍’投资。前议员议员起诉,声称甚至在买断之前已经与开发商谈判了Tzolis,并通过未披露这些谈判违反了他们的信托义务。纽约上诉法院不同意并驳回了他们的投诉。法院研究了买入文件,其中偏离成员证明了他们:(a)曾履行了他们自己的尽职调查; (b)从事法律顾问咨询他们; (c)并未依赖于文件中规定的任何代表性。他们还认证了Tzolis欠任何信托责任与买卖有关。根据这些事实,上诉法院召开,佐利斯欠派遣国违法,以披露与开发商的涉嫌谈判。法院进一步解释说,成员不能合理地依赖于Tzolis’如果有的话,如果有的话,如果有的话,鉴于他们之间的信任关系。法院说“如果校长和信托是复杂的实体,并且他们的关系不是信任之一,校长不能合理地依靠受托人而不进行额外询问。“ 除了Tzolis之外,我可以说什么,伟大的律师向他建议。

因此,在纽约,现在似乎似乎有限公司成员的信托职责可以通过合同(纽约LLC法第417条允许的程度)免除,至少在各方先进的情况下,由律师代表展示了解放弃权利。目前尚不清楚纽约法院是否将在其他背景下扩大这种非合同豁免的信托税。

在其他州

根据其他博客,法规在成员和管理人员的信托职责方面各不相同。例如,在华盛顿州,除非行为或遗漏构成严重过失,故意不端行为或违反法律,否则违约标准是成员不欠其他成员的任何职责。加州法院允许成员限制信托职责,但加州法院尚未裁定缔约方是否可以拒绝所有信托职责。宾夕法尼亚州LLC法律对各方保持沉默’能够改变信托职责。由于宾夕法尼亚州法院尚未统治这个问题,目前还不清楚各方是否可以在营运协议中消除,限制或扩大信托职责。在德克萨斯州,会员可以扩大或限制信托职责,但不明确可能限制职责。另一方面,伊利诺伊州朝着相反的方向走了,并通过法规,忠诚度的信托职责,并在没有提供任何明确的放弃此类职责的明确依据的情况下关注的忠诚度和关心。

在实践中

必须明确和明确地完成保真职责。实际上,而不是简单地忽视任何和所有信托职责,这是建议有一些关于这一相关问题的条款。首先,设定护理标准(例如,可以提供涵盖的人(成员,经理)只对欺诈行为,疏忽或故意不当行为责任。第二,提出责任限制的规定,明确指出每个受涵盖人士免除缺乏这种豁免的信托职责,可能是由适用的法律暗示(当然必须进行修改,以确保仅限受到信托职责适用法律允许的程度)。在一起,这两个规定将采取限制受损人员’S的信托职责。最后,记得在LLC营运协议中插入挖掘和赔偿条款。

本文不是法律建议,仅供一般信息目的编写。 如果您对这篇文章有疑问或意见或有兴趣了解更多有关此主题的信息,请随时为  接触  它的作者,Arina Shulga。 Ms. Shulga is the founder of Shulga Law公司,P.C.是一家以纽约为基础的精品律师事务所,专门从事商业,企业,证券和知识产权法方面的个人和企业客户。

2013年11月12日星期二

应包括在LLC操作协议中的内容? III的第II部分

正如我最近在关于LLC的帖子中所说,LLC的内部治理基本上由LLC成员之间的合同决定。该合同称为运营协议是每个LLC的核心。我强烈推荐每个多成员LLC都有书面运营协议。

LLC运营协议的核心要素包括与股权结构(捐款,资本账目,利润,亏损和分配的分配),管理,投票,责任限制,书籍和记录,抗稀释保护,抗稀释保护(如果有)有关的规定,限制转让,买断,解散和清算,保密和限制契约,以及管理法律和争端解决等一般规定。让我们快速审查它们。

股权结构

(一种) 会员兴趣。成员’S会员兴趣通常表示为百分比兴趣。它可以随着新成员添加而有所不同。同样重要的是要记住会员利息由两个组成部分组成:(i)经济利益和(ii)管理利益。通常,会员兴趣以单位表达以提供LLC’S股权更多的是股票的外观和感觉。一些LLC甚至可以参考他们的单位“shares”并有授权和发行的股票数量,就像在公司中一样。

(b) 会员利益的课程。鉴于LLC的灵活资本结构,可以创建伙伴关系或公司股权结构的等同物。 LLC可以具有非投票权益,共同利益,首选利益,可转换利益,利润利益等。

(C) 贡献和资本账户。每个会员都有一个资本账户。初始百分比兴趣基于初始资本捐款的价值确定。会员对LLC的资本贡献可以采取现金,财产,提供的服务,承诺,或其他义务捐赠现金或财产或呈现服务的任何其他义务,或上述任何其他义务。如果成员贡献财产或现金以外的其他事项,则此类贡献的价值通常会谈判。此外,成员需要在营运协议中讨论是否只有初始资本捐款,或者是否会要求会员们提出持续捐款或将有可能会有潜在的未来资本呼叫。

(d) 利润,损失和分配分配。营业协议可能会改变成员之间的利润,损失和分布的违约规则。营业协议可以提供具有独特经济权利的各类单位,甚至可能会改变同一课程成员之间的分配规则。例如,对于拥有LLC百分比百分比的成员可以分配100%的LLC的成员是可能的’在给定年份的利润或损失或获得首选回报。

管理

LLC可以由成员或管理者管理。如果LLC是经理管理的,则本协议的本部分将描述管理人员(可任命的会员),经理会议的性质和频率,经理删除管理者,学期和程序的职务,职责和责任并更换。

表决

营业协议可能会改变成员与其百分比兴趣成比例的标准规则。 它甚至可以完全扣留成员或一类成员的投票权,以便在任何事项上投票。投票权也可以根据资本捐款,资本承诺或资本账户确定。此外,某些成员或管理人员可以具有否决权或超级票据。例如,阶级可能没有一般投票或管理权,但在经理人员就某些行动有否决权。

对责任的限制,赔偿

本节涉及管理人员的信托职责。这一领域有很有趣的法律发展,我想在一个单独的博客文章中讨论它。

书籍和记录

本节是不言自明的。它解决了记录守卫和成员的权利检查公司的公司和会计记录。

抗稀释保护

当LLC向新成员发出会员利益时,止吐稀释条款允许成员维持其成员利率百分比。这些保护可能包括:关于新发布会员利益和录取新成员的否决权;关于资本呼叫的限制(例如,未经所有成员的同意没有额外的资本呼叫);和先发制人的权利,允许会员购买任何课程兴趣的成员,以便维持其百分比的兴趣。

对转移的限制

(一种) 利益的可分配性.  通常,可以分配会员利息,但此类作业不包括管理权限。要转移成员利益的经济和管理权,成员需要遵守转让的限制和(如果营业协议所以提供)获取经理’ consent.

(一世) 否决权/批准权。会员兴趣的转让可能需要所有成员或所有管理者的同意或其一定百分点。

(ii) 首先拒绝的权利。本公司和/或其他成员在一定的时间内收到权利,以符合另一个成员的第三方提议’S会员兴趣。

(iii) 允许转移。成员可以同意从转让的限制中雕刻某些交易,例如转移到附属公司和/或房地产规划目的。

(b) 买断 。某些事件(如死亡,残疾,破产,雇佣终止)可以选择本公司或其他成员购买此类会员(或本公司或其他成员买卖会员的权利)。如果营业协议有买断规定,重要的是描述如何进行此类收购的程序,买断价格和支付条款(可以随时间或从关键人人寿保险的收益中)。

可能难以确定买断价格,特别是对于较小的预期LLC。 这里有很多创造力的空间。 有时,成员提前一定的固定价格。其他时候,价格将等于公平的市场价值,由一个或多个评估师决定。

(C) 标记沿袭和拖动权利.  沿着权利的标签保护少数民族成员在销售销售多数成员后’S兴趣,而沿着权利拖累援助委员会促进所有会员利益,以促进本公司的全额股权。

机密性和限制性契约 包括非竞争和非征求等规定。

清算和溶解

本节规定了谁确定何时解散LLC或者什么事件可以触发解散。还有卷积的程序和LLC分布的瀑布’溶解时的资产。

一般规定

最后但并非最不重要的是,一般规定可以包括一项规定,要求成员首先通过非结合调解解决争端,然后结合仲裁。还应有关于所需投票的规定修订营业协议(也许是管理者的投票和一定比例的成员)。也可能有一个“adverse affect”如果此类修正案涉及此类会员的有限责任,则要求每位成员同意受不利受此类修正案的不利影响,或者对其对利润,损失或分配的有限责任产生不利影响(除了入院的额外成员之外) 。

如您所见,LLC操作协议是一个复杂的文档,通常达到30多页。它也是一个“living”作为LLC变更的需要修改的文件。有意义的营业协议,提供解决各种情况的手段是运营有限责任公司成功的关键。

本文不是法律建议,仅供一般信息目的编写。 如果您对这篇文章有疑问或意见或有兴趣了解更多有关此主题的信息,请随时为  接触  它的作者,Arina Shulga。 Ms. Shulga is the founder of Shulga Law公司,P.C.是一家以纽约为基础的精品律师事务所,专门从事商业,企业,证券和知识产权法方面的个人和企业客户。

2013年11月10日星期日

普通招揽和对冲基金

本周我谈到了谈论新的和拟议的修正案,以便在NYU专业研究计划课上对对冲基金运营和尽职调查组成的学生。  这里 来自我的演示文稿的详细幻灯片。

首先,我概述了 通常的私募展示位置,以及调节程度和规则506如何适应它们。 然后,我讨论了第506条的新修正案(这意味着允许普遍征集和广告的第506(c)条的介绍,如果所有购买者都是认可的投资者,并且资金需要采取的合理步骤核实投资者状态是什么)和新的不良演员取消资格条款。

最后,我讨论了建议增加新表格D申请和披露要求以及额外的取消资格,所需的传说和提议规则510T的拟议规则。

我的整个演讲都是活泼的Q&A.  有趣的是,从基金行业工作的人民获得这些新的法律发展,很有意思。 这里要注意的两件事。 首先,本集团似乎没有热衷于使用一般招揽和广告来筹集对冲基金资本。 共识是,它是严格的基于关系的业务。 其次,人们在征集材料中使用性能数据时,人们对提出的额外传奇和披露感到不安。 每个人都同意需要一些警告。 但是,该组认为资金没有使用的单一标准或标准来计算和目前的性能数据,因此标准化的绩效报告可能导致更多的混乱。

我猜,我们都不同地等待最终规则。

 本文不是法律建议,仅供一般信息目的编写。 如果您对这篇文章有疑问或意见或有兴趣了解更多有关此主题的信息,请随时为  接触  它的作者,Arina Shulga。 Ms. Shulga is the founder of Shulga Law公司,P.C.是一家以纽约为基础的精品律师事务所,专门从事商业,企业,证券和知识产权法方面的个人和企业客户。