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2015年7月22日星期三

治愈“Bad Actor”取消资格:豁免和尽职调查 - 第二部分

在里面 以前的博客文章,我开始讨论了“bad actor”概念与规则506私人展示。在那篇文章中,我专注于谁的潜力“bad actors”是,什么样的“bad acts”会导致该名称。在本博客文章中,我将讨论四个例外以取消资格。

1.取消资格事件的时间。

这“bad actor”取消资格规则于2013年9月23日生效,是一项潜在规则。因此,只有在该日期或之后发生的不良行为是不合解事件。值得注意的是,它是定罪,暂停或类似的糟糕行为的日期(见我以前的帖子 这里 对于不合格列表“bad acts”这对时间目的非常重要,而不是导致定罪等的行为之日,因此,2013年9月23日或之后发生的任何定罪等是一个不合格的事件,无论实际情况如何发生发生。

然而, 规则506(e) 需要披露,“每次购买者,在销售前合理的时间”任何书面描述“bad acts”这一点是不合格,但不仅仅是凭借时间规则。因此,如果在2013年1月开始参加销售的经纪人已被暂停,他不会是一个“bad actor”他的参与不会摧毁规则506豁免,但这事实需要透露给4人斗地主的每个买方(以及重要的是,不仅要通过该特定经纪人购买4人斗地主的人)。

2.法庭或机构请求

如果取消资格事件是由于例如法官’顺序或监管机构’S的发现,相关法官或机构向SEC提供书面通知,即查明不应导致取消资格,那么就不会出现取消资格。本通知可以在裁决本身提供,或者可以单独提供给SEC工作人员。在这种情况下,不需要发行人也需要从秒内寻求豁免;法官或机构’书面通知就足够了“cure”否则取消资格 “bad act.” 问题260.22. 4人斗地主法规则遵守和披露解释(“C &解析“)解决这一点。

3.“Due Diligence” Defense

如果发行人未能发现不合格事件,则可能在某些情况下依赖于“due diligence”防御。与其他情况下的尽职调查一样,标准是其中之一“reasonable care.”负担在发行人上表明,在行使合理的照顾后,它不知道,并且不能知道不合格事件。为了满足这种负担,发行人需要表明它对特定发售及其参与者的事实和情况进行了一定程度的调查。发行人是否可以依赖这种防御是非常重要的。内部监控控制越好,发行人调查的越多“covered persons”它正在使用,能够利用尽职调查的机会越好。

如果发行人未能披露先前“bad act”对其4人斗地主的购买者,后果与如果“bad act” was disqualifying—也就是说,损失了依赖规则506注册豁免的能力。也就是说,并不意味着提供不能继续。 取消资格的规则506提供可以作为注册提供或在另一个注册豁免或安全港口进行,这些豁免不受糟糕的演员取消资格。

如果发行人新发现规则506(d)在正在进行的规则506提供的过程中取消事件或涵盖的人,那么它必须考虑哪些步骤是适当的。发行人可能需要征收取消资格的豁免,终止与所拥有的人员的关系,向投资者提供规则506(e)披露或采取其他补救措施来解决任何规则506(d)取消资格。 (问题260.23. of C&DIs.)

4.豁免否则取消资格“Bad Acts”

规则 506(d)(2)(ii) 提供SEC可以放弃另一个否认的坏行为“在表现出良好的原因之后......委员会决定在豁免被拒绝的情况下没有必要。”更加剧本,这可以简单地称为“waiver rule.”SEC提供了提交豁免请求的指南,可提供豁免请求 这里。它还保持了授予的豁免清单(通过“no-action” letters) 这里 (你应该专门向下滚动“Regulation D—第506(d)取消资格豁免。”)在决定是否授予这些豁免时,4人斗地主委员会考虑到什么样的因素感,可以有助于阅读这些决定。此外,2015年3月13日,美国4人斗地主交易委员会还提供了它的单独指导,它可以查看哪些因素,可提供 这里。这些因素包括:
  • 这nature of the violation or conviction and whether it involved the purchase or sale of securities
  • 该行为是否涉及犯罪定罪或科学师[意图]基于犯罪(坏)(糟糕),而不是基于民事或非科学的规定(不太糟糕)豁免将是“significantly higher”在前类别的情况下。)
  • 谁负责不当行为? (例如,是该公司正在寻求豁免的公司执行官吗?或者与公司合作的安置代理人的参与官员?一般来说,一家公司将有更好的机会在前案中收到豁免反对后者。)
  • 不当行为的持续时间是多少?当然,不当行为所在的更长越长,豁免的不可能越少。同样,这是为了表明,放置一个强大的内部系统的重要性,以观察并纠正不法行为。在这里,由于小型公司往往缺乏建立更大的上市公司的复杂内部控制的资源,这可能会在寻求豁免时将它们处于劣势。
  • 已经采取了哪些补救措施?识别不当行为后,公司对解决损害的损害是什么?例如,它是否终止了与所涉及的人的关系?它是否制定了新政策,以防止将来重新交通?公司越多能证明它已经采取了措施解决问题,因此在其豁免申请方面越有可能。
  • 如果豁免被拒绝了什么是什么?在这里,秒担心的影响不仅仅是关于寻求豁免本身的党的影响,也是其客户,客户和投资者。这再次可以将较小的启动公司放在一个重要的缺点,因为它没有收到豁免的总影响必然小于例如涉及数百条规则506产品的巨大投资银行公司年。 
离开这个最后一个因素,事实上征收了对亚委员会征收的重大批评,因为它愿意向大型机构授予第506条豁免(其中)“too big to fail” or “系统性上很重要”机构。)这笔批评的大部分都来自SEC的成员。例如,2015年5月21日,专员Stein在获得货币汇率的刑事定罪后,授予豁免豁免豁免的陈述异议(她的异议的全文可用 这里。事实上,绝大多数豁免都被授予了很大的机构。正如Herrick Lidstone所要求的那样 这里: “一个人可以质疑秒是否会对规则506申请豁免的较小发行人表现出相同的宽度......”.  实际上,鉴于过去抵御罪行的禁止抵御豁免,可能存在任何未来的破解的风险也将不成比例地影响较小的发行人。

结论

总之,我想说,第506(d)规则不应轻描淡写。它为规则506的私人展示来看,它增加了一层复杂性,应该在经验丰富的律师的帮助下导航。依赖于规则506(b)或(c)的公司进行私募的主要任务是进行充分的尽职调查“covered persons”通过使用问卷,陈述和契约以及在线研究,以确保任何参与“bad actor”在发售开始之前终止。

本文不是法律建议,仅供一般信息目的编写。 如果您对这篇文章有疑问或意见或有兴趣了解更多有关此主题的信息,请随时为 接触 它的作者,Arina Shulga。 Ms. Shulga is the founder of Shulga Law公司,P.C.是一家以纽约为基础的精品律师事务所,专门向企业,4人斗地主和知识产权法方面提供建议的个人和企业客户。

2015年7月15日星期三

规则506(d)“Bad Actor”取消赎罪:谁’一个糟糕的演员,为什么他们糟糕? - 第I部分

规则506. 是迄今为止最广泛使用的规定D豁免进行私募。根据SEC,根据第506条,大约90-95%的所有私募垫料进行了506.本规则允许在没有4人斗地主法案的情况下销售无限美元的4人斗地主4人斗地主,提供了某些要求。传统上,发行人依赖于第506(b)的规则,允许从认可的投资者提出无限量,并且多达35名非认可的投资者,只要没有一般招揽和广告和其他条件。在实施工作法案的第201(a)节中,SEC增加了一个新的第506(c)的新规则506(c),这允许规则506产品中的一般征集和广告,只要所有4人斗地主的购买者都获得认可的投资者,发行人采取合理的步骤Verity他们认可的投资者身份。

截至2014年9月23日,秒 添加 第506条的新部分(d)条规定506(d)适用于所有规则506产品,即第506(b)和第506(C)条款。重要的是,通过规则506筹集资本的所有公司都知道并理解规则506的新补充,因为未能遵守规则506(d)将取消整个产品的资格。

规则506(d) 确定某些可能成为的人“bad actors.”它还列出了某些事件(“disqualifying events” or “bad acts”)。如果它包含一个规则506,则不能使用规则“bad actor”这是从事或从事“bad act.”这个博客文章侧重于(1)谁可能是一个潜力“bad actor”(2)什么构成一个“disqualifying event” or “bad act.”后续博客将从取消资格和如何获得豁免中讨论某些例外。

谁是潜在的坏行动者?

规则506(d)(1) casts a wide net in terms of who can potentially be a bad actor (and can destroy the Rule 506 exemption). Possible "覆盖者s" include:
  • 这issuer of the securities (as well as any predecessor of the issuer or any “affiliated issuer.”作为姓名的附属发行人,作为姓名,是一名联盟(一个人控制或由发行人控制的人),他也在同一产品中发出4人斗地主。
  • 任何参与产品的董事,执行官或其他官员。 (参与可以包括准备尽职调查和/或披露文件或与提供的其他参与者沟通,包括潜在投资者的活动。一般来说,在试图确定特定官员是否是“participating”谈到表演a“bad actor”检查,谨慎,判断,假设秒可能会回答“yes”,特别是当涉及到较小的初创公司时,这可能尚未完全有良好的劳动和责任分歧。)
  • 任何general partner or managing member of the issuer.
  • 任何beneficial owner of 20% or more of the issuer’S出色的投票股权4人斗地主。
  • 任何“promoter”在实际销售4人斗地主期间以任何能力联系到发行人。 (SEC定义“promoter”广泛:该术语包括任何自然人或法人实体“直接或间接采取主动性”在创立公司,以及与成立的任何人(除非作为承保赔偿或换取财产),至少10%的4人斗地主所得款项所得款项所得款项或者至少10%的4人斗地主本身。)
  • 任何investment manager of the issuer (if the issuer is a pooled investment fund), as well as its directors, executive officers, other participating officers, general partners, and managing members.
  • 任何natural person or legal entity who has been or willed be paid to solicit purchasers of the offered securities (e.g. a placement agent), as well as their directors, executive officers, other participating officers, general partners, or managing members.
正如您所看到的,潜力列表“bad actors”发行人需要兽医可能是一个很长的人,特别是,例如,如果他们将使用几个不同的放置代理商。就是这样的案件,一家寻求在规则中筹集资金的公司506私募在确定它们是否在依赖于规则506的依赖时履行或销售4人斗地主的违反行动取消资格。有些步骤应该采取包括在其安置机构协议或4人斗地主分配协议中添加不良演员取消资格陈述和契约,并询问规则506(d)规则所涵盖的所有参与者,以完成一个糟糕的演员问卷和/或认证(如果提供)长期以来)。此外,发行人可以在需要每个的章程中添加规定“covered person”通知潜在或实际的糟糕演员活动。此外,发行人应检查和重新检查公共数据库是否有任何触发事件。我们将更多地讨论下一个博客中合理的护理异常。

什么构成A.“disqualifying event” or a “bad act"?

规则501(d)(1)(i) - (viii)列出了坏行为。 一个糟糕的演员是任何涵盖的人:
  • 在购买或销售任何安全性的任何重罪或轻罪的销售十年内(为发行人及其前任或附属公司的五年)被定罪;涉及与秒的任何错误提交;或出于某些金融中介机构的商业行为;
  • 受到任何最终订单,判决或法令在销售的五年内进入,在销售时抑制或禁止这些人从事或继续与购买或销售安全的任何行为或实践,涉及制定虚假的申请,或出于某些类型的金融中介机构的行为;
  • 受国家4人斗地主监管机构,保险,银行,储蓄协会或信用合作社监管机构,联邦银行机构,CFTC或国家信用汇总管理局的最终订单,如(1)在当前销售时,禁止该人与由此类委员会,机构等的任何实体的联系;从事4人斗地主,银行业或保险业务;或参与储蓄协会或信用合作社活动,或(2)基于违反欺诈,操纵或欺骗性行为的任何法律或法规的违反法律或法规的最终命令。
  • 在销售时,在销售时,将根据经纪人,经销商,市4人斗地主经销商,投资公司和投资顾问及其相关人员有关的某些条款订单。
  • 受到SEC订单(在当前销售的五年内进入),在出售时,命令该人“停止和停止犯下或造成违规或未来违规行为 ”1)任何基于科学的[即故意提供联邦4人斗地主法的防径提供(例如,“4人斗地主交流法”第10(b)条和第10B组第10B-5条,“4人斗地主法”第17(a)条);或2)4人斗地主法案第5条(在州际商务中处理销售未注册的4人斗地主(未收到豁免))(停止和违反违规行为的订单不包括在内,并且因此,不会取消资格“bad acts.”)
  • 被暂停或被驱逐出于会员资格,或禁止与注册国家4人斗地主交易所(例如纽约4人斗地主交易所)或附属4人斗地主协会(例如FINRA)暂停或禁止有关贸易局的行动,以便与贸易的公正和公平原则不一致;
  • 已作为注册人或发行人提交,或者争取或被命名为承销商,任何注册声明或规定,在现有4人斗地主发行前五年内提供的任何注册声明或规定是SEC停止订单的主题,拒绝订单或暂停规定的命令豁免豁免,或者是目前调查或继续进行调查的主题,以确定是否应发出此类订单。
  • 受USPS虚假代表订单,在目前的4人斗地主销售的五年内进入,或者已收到临时限制令或初步禁令,关于USPS所涉嫌通过邮件获得资金或财产的计划虚假表示。
仅有的“bad acts”在2013年9月23日或之后发生,可以销毁豁免;在该日期之前发生的那些需要披露,但他们本身并不摧毁豁免。这里要注意的一个重要事项是,这种截止指的是有问题的定罪,订单等的日期,而不是最终导致该行动的潜在活动。例如,2014年10月1日暂停的经纪人暂停2014年6月3日发生的活动,这将是一个“bad actor”根据该规则,因为实际暂停在9月23日或之后发生。因此,规则中的相关回顾期由定罪或制裁之日起,而不是行为发生的日期。

最终要注意的是,规则506(d)不是由外国法院或法规的行动引发的,例如定罪,法院命令或禁令。

鉴于严重的,甚至毁灭性的潜在后果可能遵循未能抓住a“bad actor”取消资格,我强烈鼓励通过规则506私募私募私募私募,为确保公司及其所涉人士提供必要的时间和资源,以确保公司及其所承保人完全遵守“bad actor”订阅规则第506(d)规定。

本文不是法律建议,仅供一般信息目的编写。 如果您对这篇文章有疑问或意见或有兴趣了解更多有关此主题的信息,请随时为 接触 它的作者,Arina Shulga。 Ms. Shulga is the founder of Shulga Law公司,P.C.是一家以纽约为基础的精品律师事务所,专门向企业,4人斗地主和知识产权法方面提供建议的个人和企业客户。